Доминирующее положение: как определить и не нарушить
Доминирующее положение — это не нарушение, но это сигнал для компании: теперь каждое её действие на рынке оценивается через призму антимонопольного законодательства. Штрафы за злоупотребление достигают 15% выручки, а с учётом изменений пятого антимонопольного пакета под контроль ФАС попали и цифровые платформы — маркетплейсы и агрегаторы. В этой статье мы разберём, как определить доминирующее положение, какие критерии используют ФАС и суды, какие действия считаются злоупотреблением и что изменилось для цифрового бизнеса.
Если вам нужна помощь в оценке рисков — обращайтесь, поможем.
Что такое доминирующее положение
Доминирующее положение — это положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке, которое даёт ему возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара, устранять с рынка других хозяйствующих субъектов или затруднять их доступ на рынок.
Согласно статье 5 Закона «О защите конкуренции», доминирующим признаётся положение, если:
- Доля компании превышает 50%: положение признаётся доминирующим, если не доказано иное;
- Доля составляет от 35% до 50%: может быть признано доминирующим, если доказана возможность оказывать решающее влияние на рынок;
- Доля менее 35%: по общему правилу не признаётся доминирующим, но есть исключения (коллективное доминирование, электроэнергетика).
Важно понимать: доминирующее положение само по себе не является нарушением. Компания может законно занимать большую долю рынка. Нарушением является только злоупотребление этим положением.
Чем доминирующее положение отличается от монополии
- Монополия: исключительное положение на рынке, когда есть только один продавец товара, не имеющего заменителей;
- Доминирующее положение: положение, при котором компания может влиять на рынок, но не обязательно является единственным продавцом.
Монополия — крайний случай доминирующего положения. На практике ФАС чаще имеет дело именно с доминирующим положением.
Критерии определения доминирующего положения
Для признания компании доминирующей ФАС использует два критерия: количественный и качественный. При этом необходимо наличие обоих критериев.
Количественный критерий (доля на рынке)
Количественный критерий — это доля компании на товарном рынке. По общему правилу:
- Более 50%: презумпция доминирования. Компания считается доминирующей, если не докажет обратное;
- 35-50%: доминирование должно быть доказано ФАС. Нужно установить, что компания может оказывать решающее влияние на рынок;
- Менее 35%: не признаётся доминирующей, кроме исключений.
Доля определяется на конкретном товарном рынке, который нужно правильно определить. Границы рынка могут быть:
- Продуктовые: какой товар (услуга) обращается на рынке;
- Географические: на какой территории обращается товар (регион, Россия, мир);
- Временные: в какой период (сезон, год).
Качественный критерий (возможность влияния)
Качественный критерий — это способность компании оказывать решающее влияние на условия обращения товара. Признаки:
- Возможность устанавливать цены: компания может влиять на уровень цен на рынке;
- Возможность устранять конкурентов: компания может вытеснить других игроков с рынка;
- Возможность создавать барьеры: компания может затруднить вход на рынок новым участникам.
Коллективное доминирование
Доминирующим может быть признано положение нескольких компаний (коллективное доминирование), если:
- Совокупная доля не более 50%: у каждой из компаний доля на рынке не менее 5% и не более 15%;
- Совокупная доля более 50%: у каждой из компаний доля на рынке не менее 5% и не более 15%;
- В течение длительного периода: доли стабильны;
- Рынок не доступен новым участникам: барьеры входа высоки;
- Компании действуют независимо: нет сговора, но каждая может влиять на рынок.
Совокупная доля компаний должна быть более 50% или от 35% до 50% (при определённых условиях).
Формы злоупотребления доминирующим положением
Статья 10 Закона «О защите конкуренции» запрещает действия доминирующей компании, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции. Рассмотрим основные формы.
Установление монопольно высокой или низкой цены
Компания устанавливает цену выше (или ниже) рыночной, чтобы получить сверхприбыль или вытеснить конкурентов. Признаки:
- Цена значительно выше цен конкурентов;
- Цена ниже себестоимости (демпинг);
- Цена не меняется при изменении спроса;
- Отсутствие экономического обоснования.
Навязывание невыгодных условий
Компания включает в договор условия, которые невыгодны контрагенту и не относятся к предмету договора. Примеры:
- Обязательная закупка дополнительных товаров;
- Запрет на работу с конкурентами;
- Необоснованные штрафы и санкции;
- Ограничение территории продаж.
Необоснованный отказ от договора
Компания отказывается заключать договор с контрагентом без объективных причин. Признаки:
- Отказ без объяснения причин;
- Отказ при наличии возможности исполнить договор;
- Отказ только определённым контрагентам;
- Отказ с целью вынудить невыгодные условия.
Создание дискриминационных условий
Компания ставит контрагентов в неравное положение. Примеры:
- Разные цены для одинаковых покупателей;
- Разные условия поставки без оснований;
- Приоритетный доступ к товару для одних;
- Отказ в доступе к инфраструктуре.
Препятствование доступу на рынок
Компания создаёт барьеры для новых участников рынка. Примеры:
- Отказ в доступе к инфраструктуре;
- Эксклюзивные договоры с поставщиками;
- Скупка патентов и технологий;
- Давление на контрагентов конкурента.
Сокращение или прекращение производства
Компания необоснованно сокращает или прекращает производство товара, на который есть спрос. Признаки:
- Спрос есть, а товар не производится;
- Нет экономического обоснования;
- Цель — повышение цен или вытеснение конкурентов.
Цифровые платформы: что изменилось
С 1 сентября 2023 года вступил в силу пятый антимонопольный пакет (Федеральный закон № 301-ФЗ), который адаптировал антимонопольное законодательство к реалиям цифровой экономики. Под контроль ФАС попали цифровые платформы — маркетплейсы и агрегаторы.
Критерии доминирования для цифровых платформ
Закон установил три кумулятивных критерия для признания владельца цифровой платформы доминирующим:
- Сетевой эффект: потребительская ценность платформы изменяется в зависимости от количества продавцов и покупателей. Сетевые эффекты служат серьёзным барьером для выхода на рынок новых цифровых платформ;
- Доля сделок более 35%: от общего объёма сделок на соответствующем товарном рынке в стоимостном выражении;
- Выручка более 2 млрд рублей: за последний календарный год.
Компании с выручкой, не превышающей 2 миллиарда рублей, под антимонопольный контроль не подпадают.
Новый состав нарушения (статья 10.1)
Пятый антимонопольный пакет ввёл новый состав нарушения — статью 10.1 Закона «О защите конкуренции», которая применяется наряду со статьёй 10 (злоупотребление доминирующим положением).
Под запреты попали злоупотребления транзакционных платформ вследствие наличия у них сетевых эффектов и превышения пороговых значений деятельности. При этом сохраняется неясность, в каких случаях будет применяться норма, основанная на статье 10.1, а в каких — на статье 10.
Ограничения регулирования
Регулирование распространяется только на маркетплейсы и агрегаторы, которые обеспечивают процесс обращения товаров в интернете посредством совершения сделок между продавцами и покупателями. Не подпадают под специальное регулирование:
- Цифровые экосистемы;
- Социальные сети;
- Поисковики;
- Облачные хранилища;
- Стриминговые сервисы.
К таким сервисам применяются общие правила о запрете монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции. Участники рынка и эксперты отмечают, что регулирование не должно быть ограничено только транзакционными платформами, поскольку цифровые сервисы с иными бизнес-моделями могут обладать не меньшей рыночной силой.
💡 Важно
ФАС в 2024 году провела анализ рынка маркетплейсов и определила его границы как всю территорию Российской Федерации. Это решение обосновано наличием у участников рынка широко разветвлённой инфраструктуры доставки и возможности потребителя получить товар в любом регионе. Само по себе доминирующее положение — это ещё не нарушение, это лишь знак для компании, что необходимо соблюдать меры недискриминационного и открытого поведения.
Последствия злоупотребления
Если ФАС установит факт злоупотребления доминирующим положением, компанию ждут серьёзные последствия.
Административная ответственность
- Штраф: от 1% до 15% выручки на рынке, где совершено нарушение;
- Дисквалификация должностных лиц: до 3 лет;
- Конфискация доходов: полученных от нарушения.
Предписание ФАС
ФАС выдаёт предписание об устранении нарушения. Предписание может содержать требования:
- Прекратить нарушение: конкретные действия, которые нужно совершить;
- Восстановить положение: вернуть ситуацию в состояние до нарушения;
- Расторгнуть или изменить договор: если он нарушает антимонопольное законодательство;
- Перечислить в бюджет: доход, полученный от нарушения.
Уголовная ответственность
За картельные сговоры и злоупотребление доминирующим положением, если они причинили крупный ущерб или повлекли извлечение дохода в крупном размере, предусмотрена уголовная ответственность по статье 178 УК РФ.
Репутационные потери
- Ущерб деловой репутации;
- Потеря доверия контрагентов и клиентов;
- Снижение капитализации компании.
Как защититься от обвинений
Если ФАС начала проверку или возбудила дело по признакам злоупотребления доминирующим положением, важно правильно выстроить защиту.
1. Докажите отсутствие доминирующего положения
- Доля менее 35%: если ваша доля на рынке менее 35%, вы не доминируете;
- Неправильное определение рынка: если ФАС неверно определила продуктовые или географические границы рынка, доля может быть завышена;
- Наличие конкурентов: если на рынке есть другие крупные игроки, это может опровергнуть доминирование;
- Отсутствие барьеров: если новые участники могут легко войти на рынок, доминирование сомнительно.
2. Докажите отсутствие злоупотребления
- Экономическое обоснование: ваши действия имеют объективные причины (снижение издержек, улучшение качества);
- Отсутствие негативных последствий: ваши действия не привели и не могли привести к ограничению конкуренции;
- Положительный эффект: ваши действия улучшили ситуацию на рынке (снижение цен, повышение качества);
- Отсутствие дискриминации: вы применяете одинаковые условия ко всем контрагентам.
3. Используйте процессуальные возможности
- Знакомьтесь с материалами дела: вы имеете право знать, какие доказательства собраны;
- Представляйте доказательства: свои документы, экспертизы, заключения;
- Привлекайте экспертов: экономистов, маркетологов, отраслевых специалистов;
- Обжалуйте действия ФАС: если они неправомерны.
Наши рекомендации
1. Оцените свою долю на рынке
Определите, не занимаете ли вы доминирующее положение. Это первый шаг к управлению рисками. Заказать анализ.
2. Проверьте договоры и политики
Убедитесь, что ваши условия не содержат признаков злоупотребления. О проверках.
Что вы получаете при работе с нами
- Анализ доминирующего положения: определение доли и границ рынка;
- Аудит рисков: проверка действий на соответствие статье 10;
- Защиту при обвинениях: подготовка позиции, сбор доказательств;
- Представительство: участие в заседаниях комиссии ФАС;
- Обжалование: оспаривание решений и предписаний;
- Комплаенс: внедрение системы предотвращения нарушений.
📌 Итоговый вывод
Доминирующее положение — это не нарушение, но это зона повышенного антимонопольного внимания.
Что нужно знать:
- Что это: положение, позволяющее влиять на рынок, устранять конкурентов, создавать барьеры;
- Критерии: доля более 50% (презумпция), 35-50% (доказывается), качественный критерий;
- Злоупотребление: монопольные цены, навязывание условий, отказ от договора, дискриминация, барьеры;
- Цифровые платформы: сетевой эффект, доля сделок более 35%, выручка более 2 млрд рублей;
- Последствия: штраф до 15% выручки, предписание, дисквалификация, уголовная ответственность;
- Защита: докажите отсутствие доминирования или отсутствие злоупотребления;
- Главное: если вы доминируете — проверяйте каждое действие на антимонопольные риски.
Также рекомендуем: что такое антимонопольное сопровождение, проверка ФАС, как подать жалобу, недобросовестная конкуренция, обжалование решений ФАС, все статьи.